什么是收購主體？存在哪些障礙

   在法律上，企業(yè)持股主體只有兩種，即自然人股東和法人股東。在我國的法律框架下，法人股東可以進(jìn)一步細(xì)分為企業(yè)法人、社會團(tuán)體法人和工會法人。

   1.高級管理人員單獨作為管理層收購收購主體。《公司法》第一百四十七條規(guī)定:“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。”《證券法》第六十七條、第六十八條規(guī)定，股份有限公司高級管理人員作為知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員，不得利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易活動。《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第三十八條規(guī)定:“股份有限公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和持有公司5%以上有表決權(quán)股份的法人股東，將其所持有的公司股票在買人后6個月內(nèi).賣出或者在賣出后6個月內(nèi)買入，由此獲得的利潤歸公司所有。”上述規(guī)定表明，股份有限公司的高級管理層可以持有本公司股份，成為本公司的大股東;而且作為內(nèi)幕信息知情人員，在不利用內(nèi)幕信息的條件下，還可以買人本公司的股份。但是,股份有限公司的高級管理層持有的本公司股份在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。另外，高級管理層收購上市公司流通股也存在限制�！豆善卑l(fā)行與交易管理暫行條例》第四十六條規(guī)定:“任何個人不得持有一個上市公司5%以上的發(fā)行在外的普通股;超過的部分，由公司在征得證監(jiān)會同意后，按照原買入價格和市場價格中較低的一種價格收購。”這一規(guī)定雖然沒有限制個人以發(fā)起人的身份成為上市公司的大股東，但這表明監(jiān)管部門不愿意看到自然人成為上市公司大股東，從而剩奪了自然人進(jìn)入流通股市場作為管理層收購收購主體的資格。盡管該規(guī)定沒有限制高級管理層收購上市公司不能上市流通的國有股，但是個人直接購買國有股會受到國家對國有股轉(zhuǎn)讓的政策限制。

 

   2.管理層組建“殼”公司作為收購主體。《公司法》第二十條規(guī)定，除了國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門可以單獨投資設(shè)立國有獨資的有限責(zé)任公司以外，有限責(zé)任公司必須由2個以上50個以下股東共同出資設(shè)立。由于實行管理層收購的企業(yè)的管理層人數(shù)-般都超過50人，因此，通過設(shè)立有限責(zé)任公司進(jìn)行管理層收購存在人數(shù)限制。不僅如此，設(shè)立有限責(zé)任公司進(jìn)行管理層收購也受到“對外投資不得超過凈資產(chǎn)的50%"這一限制。

 

   3.職工持股會作為收購主體。2000 年12月11日，中國證監(jiān)會公布的《關(guān)于職工持股會及工會能否作為上市公司股東的復(fù)雨》(法律部[2000] 24號文件)稱，根據(jù)國務(wù)院《社會團(tuán)體登記管理條例》和民政部辦公廳2000年7月7日印發(fā)的《關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進(jìn)行社會團(tuán)體法人登記的函》(民辦函[2000] 110 號)的精神，職工持股會屬于單位內(nèi)部團(tuán)體，不再由民政部門登記管理。對此前已登記的職工持股會在社團(tuán)清理整頓中暫不換發(fā)社團(tuán)法人證書。因此，職工持股會將不再具有法人資格。在這種情況改變之前，職工持股會不能成為公司的股東。同時，在關(guān)于中鐵二局股份有限公司有關(guān)問題給發(fā)行部的復(fù)函中，中國證監(jiān)會法律部進(jìn)一步明確職工持股會不得作為上市公司股東。證監(jiān)會認(rèn)為，考慮到職工持股會在未得到規(guī)范以前，可能給證券市場帶來風(fēng)險，因此，嚴(yán)格控制職工持股會通過各種渠道擠人證券市場是必要的，職工持股會在目前情況下，不能直接或間接作為上市公司股東;鑒于自然人股東人數(shù)過多，存在公司涉嫌變相公開募集股份、影響股權(quán)管理、法人治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作等問題，證監(jiān)會在股票發(fā)行申請材料審核中對此重點關(guān)注，從嚴(yán)控制。

 

   4.工會作為收購主體。根據(jù)《工會法》和《社會團(tuán)體登記管理條例》有關(guān)規(guī)定，工會作為社會團(tuán)體法人，不得從事盈利性經(jīng)營活動。中華全國總工會已明確指出:工會作為上市公司的股東，其身份與工會的設(shè)立和活動宗旨不一致,可能會對工會正常經(jīng)營活動產(chǎn)生不利影響。中國證監(jiān)會據(jù)此暫不受理工會作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請(《關(guān)于職工持股會及工會

能否作為上市公司股東的復(fù)函>，法律部[2000] 24號文件)。《工會法》第三十六條規(guī)定，工會經(jīng)費的來源僅包括工會會員繳納的會費、企業(yè)事業(yè)單位、機(jī)關(guān)按每月全部職工工資總額的2%向工會撥交的經(jīng)費、工會所屬的企業(yè)、事業(yè)單位上繳的收入、人民政府的補助和其他收入。工會經(jīng)費主要用于基層職工的教育和工會開展的其他活動。因此，公司通過給工會劃撥利潤，通過工會的法人資格購買本公司股票，然后再獎勵給本公司高級管理層的做法是違反《工會法》的。