什么是收購主體？存在哪些障礙
日期：2023-03-10 16:04:52 來源：互聯(lián)網(wǎng)
在法律上，企業(yè)持股主體只有兩種，即自然人股東和法人股東。在我國的法律框架下，法人股東可以進一步細分為企業(yè)法人、社會團體法人和工會法人。
1.高級管理人員單獨作為管理層收購收購主體�！豆痉ā返谝话偎氖邨l規(guī)定:“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應當向公司申報所持有的本公司的股份，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。”《證券法》第六十七條、第六十八條規(guī)定，股份有限公司高級管理人員作為知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員，不得利用內(nèi)幕信息進行證券交易活動�！豆善卑l(fā)行與交易管理暫行條例》第三十八條規(guī)定:“股份有限公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和持有公司5%以上有表決權股份的法人股東，將其所持有的公司股票在買人后6個月內(nèi).賣出或者在賣出后6個月內(nèi)買入，由此獲得的利潤歸公司所有。”上述規(guī)定表明，股份有限公司的高級管理層可以持有本公司股份，成為本公司的大股東;而且作為內(nèi)幕信息知情人員，在不利用內(nèi)幕信息的條件下，還可以買人本公司的股份。但是,股份有限公司的高級管理層持有的本公司股份在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。另外，高級管理層收購上市公司流通股也存在限制�！豆善卑l(fā)行與交易管理暫行條例》第四十六條規(guī)定:“任何個人不得持有一個上市公司5%以上的發(fā)行在外的普通股;超過的部分，由公司在征得證監(jiān)會同意后，按照原買入價格和市場價格中較低的一種價格收購。”這一規(guī)定雖然沒有限制個人以發(fā)起人的身份成為上市公司的大股東，但這表明監(jiān)管部門不愿意看到自然人成為上市公司大股東，從而剩奪了自然人進入流通股市場作為管理層收購收購主體的資格。盡管該規(guī)定沒有限制高級管理層收購上市公司不能上市流通的國有股，但是個人直接購買國有股會受到國家對國有股轉(zhuǎn)讓的政策限制。
2.管理層組建“殼”公司作為收購主體�！豆痉ā返诙畻l規(guī)定，除了國家授權投資的機構或者國家授權的部門可以單獨投資設立國有獨資的有限責任公司以外，有限責任公司必須由2個以上50個以下股東共同出資設立。由于實行管理層收購的企業(yè)的管理層人數(shù)-般都超過50人，因此，通過設立有限責任公司進行管理層收購存在人數(shù)限制。不僅如此，設立有限責任公司進行管理層收購也受到“對外投資不得超過凈資產(chǎn)的50%"這一限制。
3.職工持股會作為收購主體。2000 年12月11日，中國證監(jiān)會公布的《關于職工持股會及工會能否作為上市公司股東的復雨》(法律部[2000] 24號文件)稱，根據(jù)國務院《社會團體登記管理條例》和民政部辦公廳2000年7月7日印發(fā)的《關于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社會團體法人登記的函》(民辦函[2000] 110 號)的精神，職工持股會屬于單位內(nèi)部團體，不再由民政部門登記管理。對此前已登記的職工持股會在社團清理整頓中暫不換發(fā)社團法人證書。因此，職工持股會將不再具有法人資格。在這種情況改變之前，職工持股會不能成為公司的股東。同時，在關于中鐵二局股份有限公司有關問題給發(fā)行部的復函中，中國證監(jiān)會法律部進一步明確職工持股會不得作為上市公司股東。證監(jiān)會認為，考慮到職工持股會在未得到規(guī)范以前，可能給證券市場帶來風險，因此，嚴格控制職工持股會通過各種渠道擠人證券市場是必要的，職工持股會在目前情況下，不能直接或間接作為上市公司股東;鑒于自然人股東人數(shù)過多，存在公司涉嫌變相公開募集股份、影響股權管理、法人治理結構規(guī)范運作等問題，證監(jiān)會在股票發(fā)行申請材料審核中對此重點關注，從嚴控制。
4.工會作為收購主體。根據(jù)《工會法》和《社會團體登記管理條例》有關規(guī)定，工會作為社會團體法人，不得從事盈利性經(jīng)營活動。中華全國總工會已明確指出:工會作為上市公司的股東，其身份與工會的設立和活動宗旨不一致,可能會對工會正常經(jīng)營活動產(chǎn)生不利影響。中國證監(jiān)會據(jù)此暫不受理工會作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請(《關于職工持股會及工會
能否作為上市公司股東的復函>，法律部[2000] 24號文件)。《工會法》第三十六條規(guī)定，工會經(jīng)費的來源僅包括工會會員繳納的會費、企業(yè)事業(yè)單位、機關按每月全部職工工資總額的2%向工會撥交的經(jīng)費、工會所屬的企業(yè)、事業(yè)單位上繳的收入、人民政府的補助和其他收入。工會經(jīng)費主要用于基層職工的教育和工會開展的其他活動。因此，公司通過給工會劃撥利潤，通過工會的法人資格購買本公司股票，然后再獎勵給本公司高級管理層的做法是違反《工會法》的。
